О правовой сути криптовалют

О правовой сути криптовалют 07.05.2018 08:34

В последнее время мы неоднократно сталкивались с вопросом о том, что
представляет собой криптовалюта с точки зрения гражданского права.
Этот вопрос интересует всех без исключения участников криптовалютного рынка.
Ответ на этот вопрос важен, поскольку от него напрямую зависит дальнейшее развитие
этого рынка.
В отсутствие надлежащего правового регулирования, как свидетельствуют
очевидцы, многие участники рынка проводят ICO )первичное размещение криптовалюты)
путем вывешивания объявления об этом на какой-нибудь интернет-площадке.
В настоящее время такая ситуация устраивает начинающие стартапы, но не
разбогатевших участников криптовалютного рынка. Последние призывают рядовых
инвесторов к внимательному отношению к новым криптовалютам и ратуют за очищение
рынка от мошенников.
Понятное дело, что государственные органы разных стран не планируют
оставаться в стороне от регулирования криптовалютного рынка. И их вмешательство
объяснимо хотя бы даже потому, что от мошенничества страдают не какие-то
виртуальные сущности, а рядовые инвесторы – граждане конкретных стран.
В связи с этим в Евросоюзе активно продвигаются решения о деанонимизации
владельцев криптовалюты, криптокошельков, в Китае изымаются компьютеры для
майнинга, в России разрабатывается законопроект о цифровых финансовых активах.
Но самые, на наш взгляд, важные и определяющие процессы в сфере
регулирования рынка криптовалют идут сейчас в США.

На официальном сайте Комиссии США по ценным бумагам и биржам (U.S.
Securities and Exchange Commission или сокращенно – SEC) криптовалютам посвящен
отдельный раздел, в котором SEC призывает регистрировать ICO, пользоваться
платформами, прошедшими регистрацию, и дает различные рекомендации по работе с
криптовалютами рядовым инвесторам (https://www.sec.gov/ICO).
Почему именно SEC взяла на себя полномочия по регулированию рынка
криптовалют?
Ответ на этот вопрос напрямую связан с развитием практики применения
законодательства США о securities.
Здесь важно понимать, что в соответствии с Securities Act и Securities Exchange Act
под securities понимаются не только ценные бумаги, но совокупность целого ряда
инвестиционных и долговых инструментов, к числу которых, помимо акций и облигаций,
относятся, например, сертификаты о наличии интереса или участия в любом соглашении о
разделе прибыли, необеспеченные долговые обязательства, сертификаты участия в
голосующем трасте, инвестиционные контракты и многое другое.
В этом законодательном определении понятие «инвестиционный контракт» самое
неопределенное. Согласно практике Верховного Суда США это понятие фактически
охватывает собой любые инструменты, если установлено, что они широко предлагались
или с ними совершались сделки на условиях или при обстоятельствах, которые
определяют их место в коммерческом обороте как «инвестиционный контракт» или как
«любой интерес или инструмент, общеизвестный как “security”». 

Понятие «инвестиционный контракт» подразумевает под собой не только
собственно контракт (договор, соглашение), но и финансово-коммерческую операцию или
даже схему, включающую в себя совокупность различных действий. Главное, чтобы было
видно, что посредством указанных сделок, операций и/или действий инвестор вкладывает
свои деньги в общее предприятие, ожидая при этом дохода от усилий организатора такого
общего предприятия и/или третьих лиц.
В судебной практике Верховного Суда США такой подход был впервые применен
в деле «Securities and Exchange Commission v. W.J. Howey Company and Howey-in- the-Hills
Service, Inc. (323 US 293-302)» (1946 г.), в честь чего получил название «тест Howey».
Согласно тесту Howey инвестиционным контрактом признаются любые действия и
сделки, соответствующие четырем критериям: 1) инвестирование денежных средств;
2) общее предприятие; 3) ожидание прибыли; 4) усилия организатора или третьих лиц.

В конечном счете, не важно, как формализован механизм инвестирования. Важно
другое: если действия сторон, связанные с вложением денег и управлением ими,
подпадают под сформулированные выше критерии теста Howey, то они охватываются
понятием инвестиционного контракта применительно к Securities Act. Соответственно,
совершение этих действий должно находиться под контролем SEC.
Нетрудно заметить, что проверка ICO на соответствие критериям теста Howey дает
положительный результат. Здесь есть как инвестирование денежных средств в общее
предприятие, так и ожидание доходов (прибыли) от усилий организаторов или третьих
лиц.

Другими словами, рядовой инвестор вкладывает свои деньги (несет иные
имущественные затраты) в ICO и соответствующую криптовалюту, надеясь на быстрый
рост капиталовложений без дальнейших усилий самого этого инвестора.
Важно отметить, что общее предприятие при проведении ICO и продаже
криптовалют вовсе не абстрактно, как это может показаться на первый взгляд, а в той или
иной степени формализовано. За каждой криптовалютой, как правило, стоит организация
(группа лиц) отслеживающая котировки, предлагающая свою криптовалюту к продаже,
обрисовывающая при этом будущий рост котировок и создавая, тем самым, уверенность
(или иллюзию) будущего богатства у рядового инвестора.
Это несложно увидеть, если обратить внимание на многочисленные аналитические
статьи о криптовалютах, в которых подчас создается образ криптовалют как средства для
быстрого обогащения.
На различных этапах исторического развития образ быстрого обогащения
создавался неоднократно. Например, в середине 1970-х годов, а позже в других странах, в
том числе в России, прошла волна финансовых пирамид. Их организаторы активно
эксплуатировали этот образ для привлечения денег в пирамиды.
Не вдаваясь в детали, скажем лишь, что юридически существующая сегодня
ситуация с криптовалютами имеет сходные черты с ситуацией, имевшей место при
появлении финансовых пирамид. И здесь, и там возможность перенасыщения рынка при
его относительной неустойчивости, существование ограниченного числа лиц-инвесторов,
отсутствие качественного правового регулирования.
Вместе с тем нельзя не обратить внимание и на существенные различия. В отличие
от рынка финансовых пирамид криптовалютный рынок является всемирным, поскольку
он обусловлен всемирным характером сети Интернет. Его развитию противодействуют
ряд государств, не желающих конкуренции в сфере расчетов между криптовалютами и
фиатными национальными валютами.

Роль, которая отводится SEC на этом рынке, сводится к регламентации и контролю,
но не к установлению запретов. Эту роль легко проследить, ознакомившись с разделом
ICO на официальном сайте SEC (ссылка дана выше). А контроль над криптовалютным
рынком так или иначе необходим, поскольку, как известно, рядовой инвестор является
слабой стороной, отстраненной от процесса принятия решений в отношении
проинвестированных им денег. Следовательно, у такого инвестора, как минимум, должна
быть полная информация об инвестиционном проекте и о ведущих его лицах, чтобы в
случае чего он имел возможность вовремя отозвать инвестиции.
Другое дело, что регистрация ICO и раскрытие информации о проекте и о ведущих
его лицах серьезно удорожают крипто-проекты и фактически создают неравные условия
для выхода на рынок новых криптовалют по сравнению с более ранними.